Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Ставропольском крае

1. О нерабочей неделе

Указом Президента от 02.04.2020 № 239 было установлено, что с 4 апреля по 30 апреля 2020 года все дни являются нерабочими с сохранением за работниками заработной платы.

Исключения из этого правила (то есть продолжают работать) составляют следующие категории:

а) непрерывно действующие организации;

б) медицинские и аптечные организации;

в) организации, обеспечивающие население продуктами питания и товарами первой необходимости;

г) организации, выполняющие неотложные работы в условиях чрезвычайной ситуации и (или) при возникновении угрозы распространения заболевания, представляющего опасность для окружающих, в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь, здоровье или нормальные жизненные условия населения;

д) организации, осуществляющие неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы;

е) организации, предоставляющие финансовые услуги в части неотложных функций (в первую очередь услуги по расчетам и платежам);

ж) иные организации, определенные решениями высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации исходя из санитарно-эпидемиологической обстановки и особенностей распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19) в субъекте Российской Федерации.

На сайте Минтруда РФ утром 27 марта 2020 года появились «Рекомендации работникам и работодателям в связи с Указом Президента Российской Федерации от 25 марта 2020 г. №206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней» (далее – Рекомендации Минтруда РФ), которые содержат разъяснения по применению этого Указа.

Исходя из Рекомендаций Минтруда РФ, даже если организация-работодатель является непрерывно действующей – например, металлургический завод, остановка печей которого невозможна, но отдельные службы или отделы которого (кадровый, юридический, заводоуправление) работают в режиме пятидневки, – то, несмотря на содержание Указа (формально он позволяет оставить на работе всю организацию), выводить на работу нужно только тех работников, которые непосредственно связаны с непрерывным производством. Остальные могут как выйти на работу непосредственно на свои рабочие места, так и работать удаленно (дистанционно), если служебные обязанности и организационно-технические условия работы это позволяют. То же самое – в отношении других организаций, поименованных в числе исключенных.

В п. 3 Рекомендаций Минтруда РФ содержится четкое разъяснение, что нерабочие дни, обозначенные в Указе, не относятся к выходным или нерабочим праздничным дням, поэтому их оплата производится в обычном, а не повышенном размере. Но нельзя исключать, что это разъяснение касается только тех организаций и органов, которые вошли в состав исключений согласно Указу, поэтому их применение к работникам иных организаций вызывает большие сомнения. На текущий момент это лишь предположение, и по какому пути пойдет судебная практика, сказать сложно.

26 марта 2020 года было вынесено Постановление губернатора Ставропольского края № 119 "О дополнительных мерах по снижению рисков распространения новой коронавирусной инфекции COVID-2019 на территории Ставропольского края", в соответствии с которым приостановлена работа объектов розничной торговли, рынков, за исключением рынков продовольственных товаров, аптек и аптечных пунктов, а также объектов розничной торговли, в части реализации продовольственных товаров и (или) непродовольственных товаров первой необходимости, продажи товаров дистанционным способом, в том числе с условием доставки.

Распоряжением Правительства РФ от 27 марта 2020 г. № 762-р утвержден перечень товаров первой необходимости (за исключением продовольственных товаров), а Постановлениями Губернатора Ставропольского края перечень был расширен.

Перечень непродовольственных товаров первой необходимости (с учетом постановлений Губернатора Ставропольского края):

1. Санитарно-гигиеническая маска

2. Антисептик для рук

3. Салфетки влажные

4. Салфетки сухие

5. Мыло туалетное

6. Мыло хозяйственное

7. Паста зубная

8. Щетка зубная

9. Бумага туалетная

10. Гигиенические прокладки

11. Стиральный порошок

12. Подгузники детские

13. Спички, коробок

14. Свечи

15. Пеленка для новорожденного

16. Шампунь детский

17. Крем от опрелостей детский

18. Бутылочка для кормления

19. Соска-пустышка

20. Бензин автомобильный

21. Дизельное топливо

22. Сжиженный природный газ

23. Зоотовары (включая корма для животных и ветеринарные препараты)

24. Печатная продукция средств массовой информации

25. Дезинфицирующие средства для воздуха и поверхностей

26. Дезодоранты и антиперсперанты для личной гигиены

27. Запасные части и материалы для ремонта и обслуживания сельскохозяйственной техники и оборудования, необходимые для проведения весенне-полевых работ

28. Запасные части и материалы для ремонта и обслуживания транспортных средств, используемых для перевозки зерна и продуктов его переработки, кормов, в том числе собственного производства (сена, сенажа и силоса), и кормовых добавок, ветеринарных препаратов, сельскохозяйственных животных, птицы, рыбы и яйца

29. Маски (повязки) гигиенические для лица

При этом, к организациям, обеспечивающим население продуктами питания и товарами первой необходимости, указанными в перечне, относятся организации и индивидуальные предприниматели, обеспечивающие всю товаропроводящую цепочку продуктов питания и таких товаров от производителя до конечного потребителя, включая производителей, поставщиков, дистрибьюторов, транспортно-логистические организации, логистические комплексы, организации, оказывающие услуги по подготовке, обработке, упаковке товаров и иные подобные услуги, распределительные центры, оптовые рынки, склады, службы доставки, курьерские службы, пункты выдачи заказов, объекты торговли всех форматов (в том числе рынки, ярмарки, нестационарные и мобильные объекты), объекты общественного питания (в том числе с обслуживанием на вынос и доставкой заказов), а также управляющие компании, в том числе обеспечивающие функционирование объектов недвижимости, в которых располагаются такие организации.

Необходимо отметить, что при реализации хозяйствующими субъектами, осуществляющими торговую деятельность, товаров, входящих хотя бы в одну группу товаров, указанных в перечне, такие хозяйствующие субъекты вправе реализовывать товары, не включенные в перечень.

Считаем, что воспрепятствование любыми должностными лицами ведению деятельности вышеуказанных организаций, является нарушением Указа Президента, Постановления губернатора Ставропольского края № 119 от 26.03.2020г., а также может подпадать под признаки составов преступлений, предусмотренных ст. 169, 286 УК РФ.

В целях недопущения указанных ситуаций, рекомендуем вызывать сотрудников полиции для пресечения совершаемых в отношении Вас незаконных действий, производить видеофиксацию происходящего.

Если ваше предприятие не подпадает под заявленные в Указе исключения, вы рискуете быть привлеченными к ответственности. Указ Президента – нормативный акт, обязательный к исполнению. Прямой ответственности за неисполнение такого рода актов не установлено. Однако уже сейчас на уровне Правительства РФ ведется разговор о дополнении Кодекса об административных правонарушениях РФ специальным составом. Есть все основания полагать, что сегодня-завтра это будет сделано.

В том случае, если работодатель решил обязать сотрудников явкой, но оплату производить в обычном порядке. Здесь все просто: не всем сотрудникам это может понравиться. Тем более, в условиях «я работаю, а сосед за те же деньги отдыхает». Как следствие – трудовые споры, результат которых для стороны работодателя на текущий момент предсказать сложно, поскольку есть доводы как в пользу такого подхода, так и против него. Удаленка, введение режима простоя здесь не помогут.

2. О специальном пропуске, выдаваемом работодателями

В соответствии с Постановлением губернатора Ставропольского края от 31 марта 2020 года № 123 граждане обязаны не покидать места проживания (пребывания) за исключением:

2³.1.1. Случаев обращения за экстренной (неотложной) медицинской помо­щью и случаев иной прямой угрозы жизни и здоровью.

2³.1.2.  Случаев обращения за экстренной ветеринарной помощью.

2³.1.3. Случаев следования к месту (от места) осуществления деятельности (в том числе работы), которая не приостановлена в соответствии с настоящим постановлением.

2³.1.4 Случаев осуществления деятельности, связанной с передвижением по территории Ставропольского края, - в случае если такое передвижение непо­средственно связано с осуществлением деятельности, которая не приостановлена в соответствии с настоящим постановлением, в том числе:

деятельности правоохранительных органов;

деятельности органов по делам гражданской обороны и чрезвычайным си­туациям и подведомственных им организаций;

деятельности органов по надзору в сфере защиты прав потребителей и бла­гополучия человека и подведомственных им организаций;

деятельности входящих в систему Государственной ветеринарной службы Российской Федерации органов и подведомственных им организаций;

деятельности организаций, обеспечивающих бесперебойную работу связи (в том числе подвижной радиотелефонной связи) и телекоммуникационных се­тей;

деятельности, связанной с оказанием транспортных услуг и услуг доставки;

деятельности иных органов и организаций в части действий, непосред­ственно направленных на защиту жизни, здоровья и иных прав и свобод граждан, в том числе противодействие преступности, охрану общественного порядка, соб­ственности и обеспечение общественной безопасности;

деятельности иных организаций, определенных решениями Правительства Ставропольского края исходя из санитарно-эпидемиологической обстановки и особенностей распространения коронавирусной инфекции в Ставропольском крае.

2³.1.5. Случаев следования к ближайшему месту приобретения товаров, ра­бот, услуг, реализация которых не ограничена в соответствии с настоящим поста­новлением.

2³.1.6. Выгула домашних животных на расстоянии, не превышающем 100 метров от места проживания (пребывания).

2³.1.7. Выноса отходов до ближайшего места накопления отходов.

Указанный пропуск выдается работнику работодателем на срок, определяемый работодателем и подлежит регистрации в местной администрации.

Спецпропуска оформляются: работникам организаций, обеспечивающих население продуктами питания и товарами первой необходимости, предприятий непрерывного производственного цикла, аптек, медучреждений.

2³.3.2. В случаях, предусмотренных подпунктами 2³.1.3 - 2³.1.4 настоящего пункта, иметь при себе документ, удостоверяющий личность, и специальный пропуск, выданный работодателем.

Юридические лица из названного перечня должны самостоятельно оформить спецпропуска своим сотрудникам и отправить реестр в районную администрацию.

Индивидуальные предприниматели должны предоставить в районную администрацию  список сотрудников  и заполненные бланки специальных пропусков  для проставления соответствующей печати.

3. Об исполнении договорных обязательств

Чтобы считать меры, принятые в связи с эпидемией, форс-мажором, необходимо подтвердить, что сторона сделала всё возможное для исполнения обязательства, и лишь введенные ограничения явились причиной неисполнения: были заключены и исполнены все договоры с контрагентами, были получены все требуемые разрешения, соблюдены предусмотренные законом процедуры (в том числе, с учетом ограничительных мер). В противном случае ссылаться на форс-мажор не получится.

Чтобы ссылаться на обстоятельства форс-мажора, стороне необходимо немедленно уведомить другую сторону и совершить другие действия, предусмотренные договором для этого случая. В большинстве договоров содержится правило о том, что в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) сторона, для которой исполнение обязательства становится невозможным, должна уведомить об этом другую сторону в определенный срок, а также предоставить определенные документы (например, Торгово-промышленные палаты в России уполномочены выдавать сертификаты об обстоятельствах форс-мажора – в том числе во внешнеэкономических отношениях).

В соответствии со ст. 451 Гражданского кодекса РФ, заключенный договор может быть изменен или расторгнут в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Чтобы отличить форс-мажор от существенного изменения обстоятельств, можно руководствоваться следующей логикой. При форс-мажоре обстоятельство должно полностью блокировать исполнение обязательства, а не просто осложнять его. Например, если в результате распространения вируса увеличивается срок исполнения обязательства (для поставки товара требуется проложить альтернативный, более длинный маршрут), тогда речь идет о существенном изменении обстоятельств.

Изменение обстоятельств признается существенным тогда, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

В случае спора сторон о том, имеет ли в данном случае место существенное изменение обстоятельств, спор передается на рассмотрение суда, который, и разрешает этот вопрос. В суде придется доказывать, что:

·                   в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет (договор был заключен до распространения эпидемии и введения ограничений, ситуация является чрезвычайной);

·                   изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота (введение ограничения является непреодолимым препятствием для исполнения обязательства);

·                   исполнение договора без изменения его условий повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (из-за отмены мероприятия организатор оказался неспособен внести арендную плату в полном объеме, так как билеты были возвращены или не выкуплены).

Таким образом, при толковании ограничительных мер, связанных с коронавирусом, в качестве существенного изменения обстоятельств у сторон возникает возможность изменить условия договора или вовсе его расторгнуть.

В некоторых случаях ограничительные меры, связанные с коронавирусом, могут вообще прекращать обязательства по договору, а не просто освобождать от ответственности за их неисполнение, как это было бы с форс-мажором.

Фактическая (объективная) невозможность исполнения. Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если таковая вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (ст. 416 Гражданского кодекса РФ). Речь идет о тех случаях, когда обязательство невозможно исполнить физически, даже если основания, вызвавшие невозможность исполнения, отпадут.

Юридическая невозможность исполнения (запрет в результате издания акта госоргана). Если в результате издания акта органа государственной власти или органа местного самоуправления исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части (ст. 417 Гражданского кодекса РФ).

Например, в случае введения запрета на посещение конкретной территории – при условии, что она является единственным местом исполнения обязательства, а само исполнение представляет интерес только в течение времени запрета. Очевидна невозможность исполнения договора, следовательно, обязательство прекращается. Стоит отметить, что именно постоянная и окончательная невозможность исполнения – главный критерий, по которому форс-мажор можно отличить от невозможности исполнения.

С учетом сказанного можно дать следующие рекомендации по исполнению/прекращению договоров в условиях эпидемии коронавируса:

·          Следует внимательно следить за введением и изменением ограничительных мер, которые могут затронуть исполнение обязательств (особенно если договор связан с импортом или экспортом, с проведением массовых мероприятий, с транспортными услугами и другими «чувствительными» сферами).

·          При заключении новых договоров целесообразно продумать заранее возможные ограничения, которые могут затруднить исполнение обязательств, и сразу согласовать порядок изменения или расторжения договора в таком случае, с определением порядка возмещения расходов.

·          При возникновении затруднительных ситуаций по действующим договорам: своевременно уведомлять контрагента, обсуждать с ним возможность изменения или расторжения договора, а при невозможности договориться – готовить документальное подтверждение обстоятельств форс-мажора, одновременно принимая все возможные меры для надлежащего исполнения обязательств.